“我已經正式向全國人民代表大會法制工作委員會發出《關於‘取消嫖宿幼女罪，嚴懲針對幼女性侵害’的公民建議書》。請你支援我的行動，一起推動重懲未成年的性侵害，取消嫖宿幼女罪。”
7月11日，某知名網站總裁張向東發出了這樣一條微博，超過14萬次的轉發、2.7萬多條的評論，再次將這一一直飽受爭議的罪名，推向輿論中心。
“我希望保護自己的女兒不成‘犧牲品’”
“很多人問我：你一個做IT的，為什麼要‘攙和’刑法界的事？今年3月以來，頻發的嫖宿幼女案讓我覺得這件事很過分；而且，身邊很多人都做了爸爸，我希望保護自己的女兒，不成為這個罪名的犧牲品。”張向東這樣闡述他的初衷。
2009年貴州習水公職人員嫖宿10名未成年少女，2011年陜西略陽縣多名村鎮幹部輪姦12歲少女，今年5月河南永城、浙江永康官員大規模“嫖宿學生處女”……近年頻發的此類案件，不僅因公職人員涉案而備受矚目，更因其中的受害女孩多不滿14歲，而刺激著公眾的道德神經。
在包括張向東在內的諸多民間人士眼裏，正是1997年，被從《刑法》強姦罪裏單拎出來的嫖宿幼女罪，為上述“姦淫幼女者”提供了“保護傘”。
“許多‘嫖宿’幼女的人，都有‘買處’思想。而不滿14歲的幼女，身心上根本不具備‘性同意能力’，這些買春者完全具備姦淫幼女的強姦罪構成要件。”張向東在《建議書》裏寫道，“但很多時候，犯罪分子強調自己‘給過財物’，就能把刑責很重的‘強姦’行為，轉化成了刑責很輕的‘嫖宿’行為。”
按照現行《刑法》的規定，姦淫幼女作為強姦罪的法定從重情節，按照強姦罪定罪量刑，最高刑可至死刑；而嫖宿幼女罪的法定刑，只是5∼15年的有期徒刑，並處罰金。
在張向東看來，這種“震懾力明顯不夠”的刑罰，使這一法律規定出臺15年來，不僅沒有拴住伸向14歲以下幼女的犯罪之手，反而加劇了幼女被拉進賣淫團夥，或者援交組織的趨勢。
“儘管缺乏國家級權威統計數據，但媒體近年來報道的一系列案件表明：對未成年人性侵犯的犯罪數量有所上升，受害女童的數量也在增加。僅以嫖宿幼女罪出臺後前3年的統計數據分析，根據全國婦聯的來信來訪統計，全國各地投訴‘兒童性侵犯’的個案，1997年下半年為135件，1998年為2948件，1999年為3619件，2000年為3081件，3年間猛增了20多倍。”張向東在《建議書》中這樣寫道。
張向東建議：廢止嫖宿幼女罪，將它併入強姦罪並從重處罰。這一建議幾乎已經成為民間的普遍呼聲。今年6月6日，張向東曾在網路上發起了題為《“嫖宿幼女罪”還是“強姦罪”》的投票，截止發稿，已有超過12萬網友參與，超過98%的人支援“立即廢除嫖宿幼女罪，保護未成年人，重懲罪犯”。
99%的嫖宿幼女罪判得比強姦罪重
圍繞嫖宿幼女罪的爭議由來已久，而其遲遲未變的一個重要因素，恐怕在於法學家的“角力”。
中國人民大學法學院教授高銘暄曾全程參與1997年這一罪名“誕生”過程。他告訴中國青年報記者，嫖宿幼女曾經一概都按強姦罪論處。“但當年《刑法》修訂時，社會上確實出現了幼女較早熟、嫖客不知情的性交易現象。既然它客觀存在，就不得不考慮，不宜再籠統地概之。”
他指出，設立嫖宿幼女罪的初衷，不是與強姦罪相對應的，而是與一般“不認為是犯罪”的嫖娼活動相對應的。
“如果嫖宿已滿14歲的少女，不構成犯罪；但如果對像是不滿14歲的幼女，不管你知不知情，都要判5年以上，這本身已是一種重罰。”高銘暄教授說，“加上考慮到嫖宿幼女一般發生在地下非法性交易場所，並且不使用暴力、脅迫、麻醉、引誘等手段，因此當時認為定性為‘嫖宿幼女’，比‘強姦罪’更確切一些。”
中國政法大學刑法學教授阮齊林，是與廢止嫖宿幼女罪的網民呼聲相“角力”的另一個人。在他看來，“嫖宿幼女刑罰過輕”是個偽命題。
“刑罰重不重，不能光看紙面。司法實踐中，99%的嫖宿幼女罪判得比強姦罪重。”他舉例稱，雖然《刑法》規定強姦罪的“頂格刑”是死刑，但一般只適用於3次以上並伴隨暴力的極惡劣情況。根據《最高人民法院量刑指導意見》，強姦1次、僅涉及1名幼女的普通強姦，多數刑期只有3∼5年。
“而嫖宿幼女罪的起步刑就是5年。在貴州習水案中，有3人獲刑7年，有人判到10年，也有人判到14年。一般嫖宿幼女的刑期，大多在5∼7年之間。”阮齊林說，考慮到嫖宿幼女罪一般屬於“非暴力犯罪”，“道德因素在量刑中已經體現得很重了。”
針對15年“頂格刑”不夠高的質疑，阮齊林教授強調，一般公眾並不了解，判定某種罪在立法者眼裏“性質嚴不嚴重”，主要看的是“起步刑”。而“最高刑”，則更多考慮的是“是否使用了暴力”，這就是為什麼嫖宿幼女罪“起步高而頂格低”。
“比如《刑法》中規定，綁架罪的起步是10年，搶劫罪的起步是3年，我們就說綁架罪比搶劫罪性質重。但綁架罪的刑罰裏，沒有死刑，搶劫罪有死刑，因為暴力搶劫可能致人死亡，而只要綁匪不弄出人命來，不會定死罪。”他舉例說。
在阮齊林看來，嫖宿幼女罪5年的起步刑，已經用比強姦罪更嚴重的定位否定了幼女擁有“性處理權”。
“打通”嫖宿幼女罪和強姦罪？
嫖宿幼女罪究竟該存該廢？在爭議聲中，最高人民法院辦公廳已經發起調研，調研小組選取嫖宿幼女案件多發地區進行，並承諾儘早出臺針對該罪名的指導意見。
近年來，推動廢止嫖宿幼女罪的遠不止張向東這個“外行”。全國人大代表孫曉梅、全國律協未成年人保護專業委員會主任佟麗華等都是積極的行動者。
這些“內行”也建議，凡是與不滿14歲幼女發生性行為的，不論是否自願，不論有無金錢交易，都應該按照強姦罪依法嚴懲。
張向東曾用一張柱狀圖，展現了韓國、德國、美國等國的相關規定。“這些國家規定：成年人與16歲以下的幼女發生性行為的，都要負刑事責任，要受重罰，不管是否有性交易。”他說，“保護未成年人不受此傷害，應該是一種共識，不該分有償和無償。”
而高銘暄、阮齊林等教授則認為，鋻於“立法中已經做了細緻地考慮”，廢止嫖宿幼女罪，並無必要。
“判斷一個罪名是否有震懾力，要看的是大多數普通案子怎麼處理，而不是極端個案怎麼處理。總體上，如不考慮其他加重情節的話，嫖宿幼女罪比強姦罪判得重。一兩個極端例子判不了極刑，不意味著這個罪名對幼女保護不力。”阮齊林說。
還有法學專家指出，立法機關應對社會民意進行充分考慮，“但刑法作為基本大法，需要保持穩定，不能輕易受社會情緒左右。”
張向東等提出，判定“嫖宿”是將幼女定義為賣淫者，是對其的二次傷害。對此，阮齊林認為，這更多的是觀念問題。“成人社會對此都有共識：小孩子是受害者。而一個社會對引誘、組織、強迫這些幼女賣淫的如何懲處，才是衡量這個社會是否尊重、保護幼女的尺規。”據他介紹，我國《刑法》對強迫幼女賣淫，刑罰是10年以上有期徒刑、無期徒刑乃至死刑，“這方面的懲處力度，在全世界也是少有的。”
但阮齊林教授也認為，嫖宿幼女罪“頂格刑”太短，對“一嫖再嫖”或情節惡劣的人，缺少束縛。
“一種解決辦法是將嫖宿幼女罪與強姦罪‘打通’，選取二者中刑罰重的那一個適用。”他表示，適用嫖宿幼女罪刑罰重的，就定嫖宿幼女；如果達到3-5次以上或者有極端情況的，則定強姦罪，相應刑罰更重。“兩種罪本來就是相通的，不是排斥的。”
此外，中國人民大學法學院教授劉明祥認為，還應對“何為嫖宿”作更嚴格地解釋，以免被濫用。只有幼女之前與其他人發生性行為且收過錢，現在又基於自願同男子發生性關係，甚至主動向男方提出金錢給付要求，才能解釋為賣淫，並進而認定為“嫖宿”。阮齊林在此基礎上表示：“不能說給錢的都是賣淫，不符合上述對幼女‘嫖宿’標準的，應該直接定為強姦。”
7月11日，自稱第一次參與公共事務的張向東，已正式向全國人大常委會法工委寄出了自己的《建議書》，目前在等待回應。
